Актуальность темы. Сегодня, , в условиях активного формирования холдингов и групп компаний вопрос о правовом положении основного общества (товарищества) и его ответственности перед контрагентами дочерней компании становится критически важным. Ниже — подробный разбор норм действующего Гражданского кодекса РФ (в редакции с , вступившей в силу ) и практики применения;

Понятие основного и дочернего обществ

Дочернее хозяйственное общество (ст. 105 ГК РФ)

• Хозяйственное общество признаётся дочерним, если иное (основное) хозяйственное общество или товарищество:
  1. имеет преобладающее участие в его уставном капитале;
  2. заключило договор, предоставляющий право определять решения дочерней компании;
  3. осуществляет контроль иным образом (например, через корпоративный договор).

Основное общество

Основное общество (товарищество) — это юридическое лицо, которое обладает указанными выше признаками контроля над дочерним обществом и несёт усиленную ответственность за его обязательства при определённых условиях.

Солидарная ответственность основного общества

Прямая норма ГК РФ

Статья 105 ч. 3 ГК РФ:

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключённым последним во исполнение таких указаний или с согласия основного общества.

Исключения

• Если основное общество проголосовало против сделки, но дочерняя компания всё же её совершила, солидарная ответственность не возникает.
• Ответственность не распространяется на убытки, причинённые дочерней компании по вине самой дочерней компании, если иное не предусмотрено корпоративным договором.

Иные основания ответственности основного общества

Причинение убытков дочерней компании

Согласно ст. 401 ГК РФ, если основное общество действует в ущерб интересам дочерней компании, последняя вправе требовать возмещения убытков. Также возможно:

1. привлечение основного общества к субсидиарной ответственности по долгам дочерней компании;
2. обращение взыскания на долю основного общества в уставном капитале дочерней компании.

Риск «размывания» корпоративной завесы

Суд может «проигнорировать» раздельную правосубъектность основного и дочернего обществ, если доказано:

• использование дочерней компании исключительно как «шлюза» для обхода обязательств;
• полное подчинение дочерней компании воле основного общества без соблюдения корпоративных формальностей.

Практические рекомендации для основного общества

Документы и процедуры

• Письменные инструкции. Любые указания дочерней компании должны быть оформлены в письменном виде с указанием оснований (решение совета директоров, корпоративный договор).
• Регистрация конфликта интересов. Участники органов управления обязаны заявлять о заинтересованности в сделках дочерней компании (ст. 81.11 ГК РФ).

Финансовые гарантии

1. Проведение due diligence перед вхождением в капитал дочерней компании.
2. Страхование ответственности директоров и ключевых лиц, которые управляют дочерней компанией.
3. Резервирование фонда непредвиденных расходов для покрытия возможных претензий кредиторов дочерней компании.

Концепция развития гражданского законодательства 2008 г. заложила основу для дальнейшего уточнения механизмов контроля и ответственности в группах компаний. Ожидается, что:

• будет усилена обязательная раскрытость корпоративных договоров;
• введены единые правила консолидированной финансовой отчетности для группы лиц;
• расширена ответственность ключевых должностных лиц основного общества при банкротстве дочерней компании (аналог «пряников» английского law).