Обратная отсылка — один из самых тонких и практически значимых институтов коллизионного права.
В российском законодательстве он закреплён в статье 1190 Гражданского кодекса РФ.
Ниже, разбор самых часто встречающихся ситуаций, когда именно эта норма включается в работу.
Что такое «обратная отсылка» в двух словах?
- Российский суд должен применить иностранное право (например, по коллизионной норме ст. 1199 ГК РФ).
- Иностранное право, в свою очередь, «отправляет» спор обратно к российскому материальному праву.
- Если условия пункта 2 ст. 1190 ГК РФ соблюдены, суд обязан принять такую отсылку и применить российское право.
Перечень «открытых» статей, где возможна обратная отсылка
Пункт 2 ст. 1190 ГК РФ прямо указывает, что обратная отсылка допускается только по тем коллизионным нормам, которые
перечислены в статьях 1195–1200 ГК РФ:
- Ст. 1195 — личный закон физического лица (правоспособность, дееспособность, имена).
- Ст. 1196 — личный закон юридического лица.
- Ст. 1197 — право, регулирующее правоспособность в отношении недвижимости.
- Ст. 1198 — форма сделки.
- Ст. 1199, опека и попечительство.
- Ст. 1200 — отношения по поводу безвестного отсутствия и объявления гражданина умершим.
Классические примеры из практики
Опека над ребёнком-канадцем, проживающим в России
Фактическая картина:
- Ребёнок имеет гражданство Канады, но постоянно проживает в России.
- Российский суд рассматривает вопрос о назначении опеки.
- Коллизионная норма п. 1 ст. 1199 ГК РФ отсылает к праву гражданства, то есть к канадскому праву.
- Канадский же коллизионный закон (в частности, Гражданский кодекс провинции Квебек, ст. 3083) отсылает к праву домицилия, то есть к российскому праву.
Результат: суд применяет российское материальное право к вопросам опеки, поскольку:
- имеет место обратная отсылка;
- она касается ст. 1199 ГК РФ, указанной в п. 2 ст. 1190;
- следовательно, обратная отсылка обязательно принимается.
Дееспособность россиянина во Франции
Фактическая картина:
- Гражданин РФ проживает во Франции и заключает там сделку.
- Возникает спор о его дееспособности.
- Российский коллизионный закон (ст. 1195 ГК РФ) отсылает к французскому праву как к личному закону лица.
- Французское коллизионное право, в свою очередь, отсылает обратно к российскому праву как к праву гражданства.
Результат: суд применяет российское материальное право для оценки дееспособности гражданина.
Форма завещания, составленного в Италии
Фактическая картина:
- Гражданин РФ составляет завещание в Италии.
- Возникает спор о его форме.
- Российское коллизионное право (ст. 1198 ГК РФ) отсылает к итальянскому праву как праву места совершения сделки.
- Итальянские коллизионные нормы отсылают обратно к российскому праву как к праву гражданства завещателя.
Результат: суд признаёт обратную отсылку и применяет российские правила о форме завещания.
Когда обратная отсылка не работает
Если в цепочке коллизионных норм иная статья, чем 1195–1200 ГК РФ, то обратная отсылка не принимается.
Пример:
- Договор подряда с элементами иностранного права.
- Ст. 1211 ГК РФ (право договора) отсылает к немецкому праву как к праву страны, наиболее тесно связанной с договором.
- Немецкое коллизионное право отсылает обратно к российскому праву.
- Российский суд игнорирует обратную отсылку, потому что ст. 1211 не перечислена в п. 2 ст. 1190.
Алгоритм действий юриста в схеме
- Шаг 1. Определить коллизионную норму, которую должен применить российский суд.
- Шаг 2. Проверить, попадает ли эта норма в «открытый» перечень ст. 1195–1200 ГК РФ.
- Шаг 3. Уяснить содержание иностранной коллизионной нормы (экспертиза, заключение и т. д.).
- Шаг 4. При наличии обратной отсылки — обязательно применить российское материальное право.
Краткие выводы
Обратная отсылка, это не абстрактная конструкция, а вполне «рабочий» механизм, который регулярно включается в международных семейных, наследственных и опекунских спорах.
Правильное применение ст; 1190 ГК РФ позволяет избежать «подвисших» споров и обеспечить правовую определённость сторонам, особенно когда речь идёт о защите прав несовершеннолетних или недееспособных лиц.