Часто в деловом обороте и в публичных дискуссиях звучит утверждение: «концессия, это вид договора, не предусмотренный Гражданским кодексом РФ». Однако это мнение ошибочно. Дело в том, что в российском праве слово «концессия» употребляется в двух разных значениях, и путаница между ними порождает миф. Ниже, подробный разбор, какие договоры действительно регулируются ГК РФ, а какие нет, и почему договор коммерческой концессии (франчайзинг) вполне себе «предусмотрен» законом.
Что обычно имеют в виду под «концессией»
Государственная (государственно-частное партнёрство)
Классическая государственная концессия (concession) — это соглашение, по которому частный инвеститор обязуется создать или реконструировать объект инфраструктуры (дорога, мост, ТЭЦ, школа) и эксплуатировать его, получая право взимать плату с пользователей или получать плату из бюджета. Такой договор не назван в ГК РФ как отдельный и регулируется специальным федеральным законом:
- Федеральный закон от № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях».
- Постановления Правительства РФ и отраслевые нормативные акты.
Следовательно, если речь идёт именно о государственной концессии, то в четырёх частях ГК РФ действительно нет специальной главы «Договор концессии» — только специальный закон.
Коммерческая концессия (франчайзинг)
Вторая разновидность — коммерческая концессия, то есть франчайзинг. Здесь правообладатель (франчайзер) предоставляет другому лицу (пользователю-франчайзи) комплекс исключительных прав: на товарный знак, коммерческое обозначение, ноу-хау, систему ведения бизнеса. Именно она прямо предусмотрена ГК РФ в главе 54 (ст. 1027–1040).
Где в ГК РФ «спрятан» франчайзинг
| Статья ГК РФ | О чём говорится |
|---|---|
| ст. 1027 | Понятие договора коммерческой концессии: передача прав на товарный знак и другие объекты интеллектуальной собственности. |
| ст. 1028 | Обязательная письменная форма и государственная регистрация (при передаче товарного знака). |
| ст. 1029 | Коммерческая субконцессия: франчайзи может передать права третьему лицу, если разрешено договором. |
| ст. 1035 | Преимущественное право франчайзи на продление договора. |
| ст. 1040 | Что происходит, если товарный знак «сгорел» (истёк срок охраны): договор продолжает действовать, но вознаграждение можно снизить. |
Почему возникает путаница
- Омонимия слова «концессия». В английском языке concession — и «государственная концессия», и «коммерческая концессия».
- В советский период словом «концессия» обозначали исключительно государственно-частные договоры. С 1990-х годов в быт вошёл термин «франчайзинг», но его официальное название в кодексе — коммерческая концессия.
- Некоторые стороны просто не знали, что в ГК РФ есть глава 54, и считали, что «в России нет франчайзинга».
Практические последствия ошибки
Если стороны подписывают «Договор концессии» и подразумевают именно франчайзинг, но не указали «коммерческая концессия», суд всё равно квалифицирует соглашение по существу (ст. 431.1 ГК РФ). Однако:
- Несоблюдение письменной формы влечёт недействительность (ст. 1028).
- Неоформленная регистрация товарного знака — риск для франчайзера.
- Отсутствие в договоре обязательных условий (перечень прав, размер вознаграждения, территория) может привести к признанию соглашения незаключённым.
- Если договор с государством (дорога, школа, ТЭЦ), это концессионное соглашение 115-ФЗ, а не ГК РФ.
- Если договор между бизнесом (франчайзер ↔ франчайзи) — это коммерческая концессия ст. 1027–1040 ГК РФ.
- Следовательно, утверждение «вид договора концессия не предусмотрен ГК РФ» верно только в отношении государственной концессии, но неверно по отношению к коммерческой концессии.