Что такое «обратная отсылка»?

Обратная отсылка (renvoi), это ситуация, когда коллизионная норма одного государства указывает на право другого государства, а коллизионная норма последнего в свою очередь «возвращает» спор обратно к праву первого государства.

Статья 1190 ГК РФ: дословный текст и смысл

Часть 1: общее правило

«Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи».

• Материальное право, это «живые» нормы, определяющие права и обязанности сторон (например, § 433 BGB о форме договора).
• Коллизионное право — это нормы, указывающие, какое право применимо (например, ст. 3 Римского I регламента).

Итак, в подавляющем большинстве случаев российский суд «игнорирует» иностранные коллизионные нормы и применяет только материальное право иностранного государства.

Часть 2: единственное исключение

«Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица».

1. Действует только при определении правового положения физических лиц (гражданская правоспособность, дееспособность, имя, статус недееспособного и т.д.).
2. Если иностранное коллизионное право «отсылает» обратно к российскому праву, суд обязан применить российские материальные нормы.
3. Исключение не распространяется на правовое положение юридических лиц, вещные и обязательственные отношения.

Отсылка к праву третьего государства

В теории возможна ещё одна «каскадная» ситуация: коллизионная норма страны А отсылает к праву страны Б, которая в свою очередь отсылает к праву страны В. Однако:

• Такой «транзитный» renvoi в российском праве не признаётся.
• По части 1 ст. 1190 ГК РФ суд «обрубает» цепочку и применяет материальное право последнего указанного государства без дальнейших «отправок».

Типовые примеры из судебной практики

Пример 1: гражданская дееспособность

Иностранный гражданин (резидент Германии) заключает договор купли-продажи недвижимости в России.
Коллизионная норма: ст. 1195 ГК РФ → право гражданина, у которого возникла дееспособность.
Немецкая коллизионная норма: § 7 EGBGB отсылает обратно к российскому праву.
Решение: суд применяет ст. 21, 26 ГК РФ (российские нормы о дееспособности), поскольку действует исключение из ч. 2 ст. 1190 ГК РФ.

Пример 2: договорные обязательства

Российская компания и французская компания выбрали «английское право».
Коллизионная норма: ст. 1211 ГК РФ → право страны, выбранное сторонами.
Английская коллизионная норма: Rome I Regulation → право Англии, но английское коллизионное право не интересует российский суд.
Решение: суд применяет материальное английское право без renvoi, ибо ч. 1 ст. 1190 ГК РФ запрещает обратную отсылку в обязательственных отношениях.

Проблемные точки и споры в доктрине

• Единообразие практики. Некоторые суды неверно применяют ч. 2 ст. 1190 ГК РФ к вопросам статуса юрлиц, что ведёт к непредсказуемым результатам.
• «Гибридные» нормы. Вопрос, относится ли к правовому положению физлица, например, вопрос о праве собственности супругов на имущество — до сих пор вызывает дискуссии.
• Сравнительный анализ. В ряде стран (Франция, Япония) renvoi принимается шире, что создаёт риск «форум shopping».

Как правильно использовать ст. 1190 ГК РФ в договоре

1. Оговорите материальное право. Чётко пропишите: «Применяется материальное право Республики Х без учёта её коллизионных норм».
2. Учтите персоналии. Если в договоре участвует физлицо, дополнительно уточните, что вопросы его статуса регулируются российским правом.
3. Судебная оговорка. Соглашайтесь на подсудность арбитража при МКАС при ТПП РФ, где renvoi трактуется последовательно.

Статья 1190 ГК РФ вводит жёсткий запрет на обратную отсылку как правило и единственное исключение для статуса физических лиц. Правильное понимание этой нормы позволяет сторонам заранее прогнозировать применимое право и избегать неожиданных коллизий.