Ограничение применения иностранного права
Международное частное право (МЧП) — это особая отрасль права, регулирующая гражданско-правовые отношения с иностранным элементом.
Однако даже при наличии такого элемента иностранное право не всегда подлежит применению.
В статье рассматриваются основания и механизмы, с помощью которыми национальные суды ограничивают или вовсе отказываются от применения иностранных норм.
Понятие «иностранного элемента» в составе правоотношения
Согласно классическому определению Чешира и Норта, «иностранным» считается правоотношение, в котором хотя бы один существенный признак выходит за пределы внутреннего правопорядка:
- сторона, иностранное физическое или юридическое лицо;
- объект находится за границей;
- право собственности возникло или должно быть исполнено за рубежом;
- сделка совершена за границей.
Однако наличие иностранного элемента само по себе не влечёт автоматического применения иностранного права.
Требуется коллизионное указание национального права, направляющее к иностранному праву (ст. 1186–1201 ГК РФ).
Коллизионная норма и её ограничения
Коллизионная норма задаёт признак привязки, указывающий, какое право выбрать.
Однако её действие может быть ограничено рядом институтов:
- Оговорка публичного порядка (ordre public)
- Принудительные (императивные) нормы форума
- Иммунитет государства от применения иностранного права
- Переход к материальному праву форума при невозможности установить иностранное право
Оговорка публичного порядка
Согласно ст. 1193 ГК РФ суд может отказаться применить иностранное право, если его применение противоречит основам правопорядка РФ.
Важнейшие аспекты:
- оговорка применяется исключительно и экстренно;
- противоречие должно быть явным и затрагивать фундаментальные ценности;
- не допускается использование оговорки как прикрытия протекционизма.
Императивные нормы форума
Это нормы, которые всегда применяются независимо от коллизионного указания.
Примеры:
- валютный контроль (ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»);
- антиотмывочные правила (115-ФЗ);
- правила о неприкосновенности частной жизни (ст. 152 ГК РФ).
Иммунитет сделок с участием государства
Государства или государственные предприятия могут пользоваться иммунитетом от применения иностранного права, если:
- сделка заключена в интересах суверенной функции;
- это прямо предусмотрено международным договором или национальным законом.
В российской практике такие случаи редки, но теоретически возможны, например, при размещении государственного займа на внешнем рынке.
Невозможность установить иностранное право
Суд обязан применить иностранное право ex officio (ч. 5 ст. 11 ГПК РФ).
Если содержание иностранного права не удалось установить в разумный срок, арбитражный суд применяет российское право (ст. 1191 ГК РФ).
Процедура:
- стороны предоставляют доказательства иностранного права (доктрины, экспертизы, официальные переводы);
- при недостатке материалов суд запрашивает помощь Минюста РФ, МИД РФ, иностранных судов;
- если и после этого содержание остаётся неясным, применяется право форума.
Практические выводы и рекомендации
Для юристов и компаний, ведущих международные дела:
- включать в договор коллизионные оговорки с указанием подлежащего применению права;
- учитывать риск применения императивных норм и оговорки ordre public;
- возможно, стоит выбрать арбитраж вместо национального суда для снижения риска отказа в применении выбранного права.
Ограничения применения иностранного права служат балансу между уважением воли сторон и защитой фундаментальных ценностей форума.
Правильная оценка коллизионных рисков и грамотное проектирование договора позволяют минимизировать вероятность отказа в применении иностранного права.